证监会PE监管渗透开启：招安大PE 备案门槛极高

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　　在2012年几经修订的《证券投资基金法》(下称新《基金法》)颁布后，PE监管明显转向，中国证监会将发挥更大的作用。

　　2013年1月4日，新年**个交易日。中国证券投资基金业协会(下称基金业协会)公告了**的**类特别会员名单，除阳光私募机构外，保险**机构、私募股权投资机构(Private Equity，下称PE)榜上有名。

　　新《基金法》)在2012年的几番修订，让PE是否入法的讨论愈加热烈。从公布后的新《基金法》文字上看，并未直接出现“私募股权投资”字样，大部分条款也更倾向于对公募基金和阳光私募基金的监管，然而细究其中条款，PE机构已经实质入法。

　　一位接近新《基金法》起草小组的人士表示：“新《基金法》是一种妥协，是证监会、发改委等多家部门之间的妥协，未来证监会会对涉及二级市场的大型PE进行监管。”

　　尽管尚无具体PE监管措施出台，但按照新《基金法》，证监会需要对PE机构在二级市场的退出、参与上市公司定向增发、并购等业务行为进行监管。

　　中国证监会主席郭树清在基金业协会成立大会上的发言已经昭示了证监会雄心。“希望协会从成立开始，就能跳出基金业的圈子，牢牢把握财富管理行业的发展大趋势，打破条块分割、规模偏小、服务能力不足的局面。”

　　行业格局即将生变。

　　起步备案

　　“从新《基金法》具体条款上看，PE机构需要到基金业协会备案，否则他在二级市场的行为都属于违法。”一位监管层人士坦言。

　　同时他表示，即使不参与定向增发，除非PE基金管理人能够保证自己所做的每一项业务都与证监会的行政审核无关，可以不在基金业协会备案，否则都需要进行备案，主动纳入中国证监会监管体系。“除了地产基金业务与证监会基本无关，其他PE基金基本上很难完全厘清。”

　　“我们目前还未接到具体监管要求，也没有仔细研究，如果将来有明确的法律要求，规定PE基金必须到基金业协会备案，我们会遵守法律规定。”一位**大型PE基金创始合伙人表示。

　　新《基金法》规定，“非公开募集基金募集完毕，基金管理人应当向基金行业协会备案。”同时，附则规定，“公开或者非公开募集资金，以进行证券投资活动为目的设立的公司或者合伙企业，资产由基金管理人或者普通合伙人管理的，其证券投资活动适用本法。”

　　“证监会一直坚持将PE基金的募集、投资和退出行为都纳入新《基金法》的监管范畴，但**后留下的只有对投资行为的监管。”接近新《基金法》起草小组的人士透露。该人士称，在一审稿讨论的过程中，证监会试图将所有以合伙制和公司制形式存在的基金的募集、投资、退出全部入法，因为阻力很大，在二审讨论中将募集和退出撤掉，**终稿仅保留了投资行为的监管。

　　关于证券投资的范畴如何界定，如何理解，将成为未来如何厘清PE遵循规则的先决条件。“虽然没能把募集和退出放进来，投资行为还是包含在法内。尽管法条表述是‘非公开募集基金’，现在基本上都是以合伙制和公司制为形式组织起来的基金，因此公司制合伙制的基金实质纳入了。”上述监管层的人士表示。

　　不过，一些PE机构显然还没有消化理解这部新出台的法律。

　　“我们不认为PE纳入了新《基金法》的监管范围，这个是很明确的。新《基金法》出来之后，吴晓灵女士召集我们几家大的PE去座谈，还非常明确地表示PE并没有入法。”一位大型PE基金高管反驳PE实质入法的观点。“当时所有的媒体标题都是，PE没有入法。”

　　这位人士认为，“如果PE基金参与定向增发，纳入证监会监管无可厚非，但如果仅仅是投资的公司在二级市场减持也要被监管，我认为不合逻辑。”

　　非公开募集基金是否纳入新《基金法》的争议，源于现有VC(风险投资 )/PE行业的监管格局。

　　目前在VC/PE行业的实际运作中，发改委进行了实质监管。在这一背景下，新《基金法》的修订成为划定证监会和发改委等部门权限的依据。

　　发改委、商务部等部门认为，投资于非上市公司的股权投资基金，在投资运作方式、对管理人的专业资质要求、风险控制等方面都与专业证券投资基金不同，因此股权投资基金不属于新《基金法》调整范围。

　　但证监会认为，实践中的私募股权投资基金除了投资股份有限公司的**(包括未上市股份有限公司的**)，还投资于有限责任公司的股权，将股权投资基金和证券投资基金纳入统一监管已经是**上发达国家的大势所趋。

　　“《基金法》将对证券的解释权由《证券法》下的**下放到了证监会，在非公开募集基金的证券投资活动的界定方面，留下一个很大的口子。”方达律师事务所合伙人郭强表示。

　　根据新《基金法》第九十五条第二款，非公开募集基金财产的证券投资，包括买卖公开发行的股份有限公司**、债券、基金份额，以及**证券监督管理机构规定的其他证券及其衍生品种。

　　郭强指出，严格讲，目前PE基金主要投资标的(如有限责任公司股权)并不属于现行中国法律下的“证券”范畴，未来证监会在行使对于“证券”的解释权时如何行使其裁量权值得关注